Правовые механизмы заемного финансирования в трансграничных сделках по слиянию и поглощению
В контексте секьюритизированных инструментов заемного финансирования сделок M&A представляется важным дать краткий анализ правового регулирования зарубежных размещений ценных бумаг на финансовых рынках. Одним из самых популярных и перспективных является фондовый рынок США. Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) принимает документы, которые становятся юридической основой для доступа иностранных частных инвесторов на финансовый рынок США. В контексте темы исследования интерес представляют, прежде всего, положения Закона «О рынке ценных бумаг» 1934 года и положения Закона «О ценных бумагах» 1933 года, а именно: Правило 3b-4 в Законе «О торговле на рынке ценных бумаг» 1934 года, а так же Положение С (Правило 405), Основные правила (Правило 144А), Положение S и Положение D в Законе «О ценных бумагах» 1933 года.
В соответствии с Правилом 405 и 3b-4 иностранным частным эмитентом является любой эмитент (за исключением иностранных правительств), учрежденный в соответствии с законами какой-либо юрисдикции за пределами США, за исключением случаев, когда:
- более 50% его голосующих акций, находящихся в обращении, прямо или косвенно находятся во владении резидентов США; и
- или одно из данных условий: а) большинство исполнительных должностных лиц или директоров такого лица являются гражданами или резидентами США; б) более 50% активов такого лица находятся на территории США; управление деятельностью такого лица осуществляется преимущественно из США.
В соответствии с Законом о ценных бумагах 1933 года, любая сделка, влекущая за собой предложение или продажу ценных бумаг, должна быть зарегистрирована SEC. За исключением случаев, когда данный вид ценных бумаг или сделка освобождены от регистрации. В соответствии с Законом «О торговле ценными бумагами» 1934 года иностранный частный эмитент обязан зарегистрировать ценные бумаги в случае прохождения листинга на национальной фондовой бирже США. Если активы иностранного частного эмитента составляют свыше 10 млн. долларов и число акционеров, владеющих определенным классом ценных бумаг, составляет 500 и более (из которых по меньшей мере 300 являются резидентами США), то такой эмитент обязан зарегистрировать данные ценные бумаги. Тем не менее, в некоторых случаях законодательство США разрешает размещение ценных бумаг без регистрации в форме:
- оффшорного предложения (за пределами США) на основании Положения S;
- частного размещения на основании положения D;
- частного размещения «квалифицированным институциональным инвесторам» на основании Правила 144А.
Положение S распространяется на сделки с ценными бумагами, совершаемые лицами США, для чего вводится понятие «оффшорная сделка» (offshore transaction). Предложение или продажа ценных бумаг считается оффшорной сделкой, если делается предложение лицу, не находящемуся в США при условии, что:
- во время выдачи приказа на покупку, покупатель находится за пределами США;
- сделка совершается на торговой площадке иностранной фондовой биржы (за пределами США) или через такую площадку.
- на установленном оффшорном рынке ценных бумаг или через такой рынок и продавец (лицо, действующее от его имени) не знает о предварительном согласовании сделки с покупателем, находящимся в США (применительно к перепродаже).
Положение D было принято SEC в целях разъяснения раздела 4(2) Закона «О ценных бумагах», согласно которому при осуществлении предложения и продажи ценных бумаг эмитент освобождается от регистрационных требований, если сделка не представляет собой «публичное предложение».